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Impuesto de sociedades - V1084-22 - 17/05/2022

Número de consulta: 
V1084-22
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
17/05/2022
Normativa: 
LIS Ley 27/2014 arts. 76-2-1-b), 76-4
Descripción de hechos: 

La consultante es una sociedad participada por cuatro socios que ostentan cada uno de ellos un 25% del capital social de la entidad. La actividad de la empresa desde su constitución hasta 2002 es la de extracción de arenas y gravas para la construcción. Desde el año 1997 también desarrolla la actividad de extracción de rocas y pizarras para la construcción y la industria de piedra natural.Para el desarrollo de la actividad de extracción de arenas y gravas el consultante adquirió parcelas rústicas y monte, adaptando algunos terrenos para la construcción de balsas para el lavado y depósito de residuo del material extraído. Finalizada la actividad se procedió a la acondicionamiento y rehabilitación de la superficie explotada.En la actualidad, los terrenos anteriores están afectados al plan de urbanismo del Ayuntamiento en donde radican. Parte de los terrenos ya habían sido objeto de planes parciales de urbanización, siendo calificados como suelo industrial. Otros terrenos serán incluidos en próximas ejecuciones del plan de urbanismo del Ayuntamiento.Por otro lado, la sociedad también adquirió parcelas urbanas en las que tiene previsto ejecutar la construcción de edificaciones para el ejercicio de la actividad de promoción inmobiliaria.El órgano de administración tiene previsto llevar a cabo una escisión parcial por la cual se segregue el patrimonio de la sociedad matriz compuesto por los terrenos no afectos a las actividades de extracción de rocas y tratamiento de piedra natural, que son o serán objeto de los planes de urbanización, y los terrenos urbanos que se dedicarán a la construcción y promoción de edificaciones.De esta forma quedarían diferenciadas la actividad de promoción y venta de edificaciones y terrenos desarrollada por la sociedad de nueva creación y la actividad de extracción de piedras y pizarras para la construcción y a la industria de piedra natural, que continuará desarrollando la sociedad matriz.El patrimonio segregado será aportado a la sociedad de nueva creación en la que participarían los mismos socios y en la misma proporción que en la sociedad matriz.

Cuestión planteada: 

Si la escisión parcial contemplada puede acogerse al Régimen Especial de Fusiones y escisiones contemplado en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014 de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.

Contestación completa: 

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

El artículo el artículo 76.2.1º. b) de la LIS define el concepto de escisión parcial como aquella operación por la cual “una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, o bien participaciones en el capital de otras entidades que le confieran la mayoría del capital social de estas, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de la entidad adquirente, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y reservas en la cuantía necesaria, y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra anterior.”

En el ámbito mercantil, el artículo 68 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen, desde un punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión. Concretamente, el artículo 70 de la citada Ley define el concepto de escisión parcial de la siguiente forma: “Se entiende por escisión parcial el traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión proporcional a su respectiva participación en la sociedad que se escinde y reduciendo ésta el capital social en la cuantía necesaria.”

En consecuencia, si el supuesto de hecho al que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en los artículos citados de la normativa mercantil cumplirá, en principio, las condiciones establecidas en la LIS para ser considerados como operación de escisión parcial de los previstos en el Capítulo VII del Título VII de dicha Ley.

A su vez, el artículo 76.4 de la LIS establece que:

“4. Se entenderá por rama de actividad el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. Podrán ser atribuidas a la entidad adquirente las deudas contraídas para la organización o el funcionamiento de los elementos que se traspasan.”

Así pues, sólo aquellas operaciones de escisión parcial en las que el patrimonio segregado constituya una unidad económica y permita por sí mismo el desarrollo de una explotación económica en sede de la adquirente, manteniéndose, asimismo, bajo la titularidad de la entidad escindida elementos patrimoniales que, igualmente, constituyan una o varias ramas de actividad, podrán disfrutar del régimen especial del Capítulo VII del Título VII de la LIS. Ahora bien, tal concepto fiscal no excluye la exigencia, implícita en el concepto de “rama de actividad” de que la actividad económica que la adquirente desarrollará de manera autónoma exista también, previamente, en sede de la transmitente, permitiendo así la identificación de un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma.

El propio concepto de rama de actividad requiere la existencia de una organización empresarial diferenciada para cada conjunto patrimonial, que determine la existencia autónoma de una actividad económica que permita identificar un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma, lo cual exige que esta autonomía sea motivada por la diferente naturaleza de las actividades desarrolladas por cada rama o, existiendo una única actividad, en función del destino y naturaleza de estos elementos patrimoniales, que requiera de una organización separada como consecuencia de las especialidades existentes en su explotación económica que exija de un modelo de gestión diferenciado determinante de diferentes explotaciones económicas autónomas.

En el caso concreto planteado, la entidad consultante desarrolla como actividad principal la extracción de rocas y pizarras para la construcción y la industria de piedra natural. La entidad consultante se plantea llevar a cabo una operación de escisión parcial, quedando en la misma el patrimonio afecto a la actividad y una nueva sociedad a la que se aportaría los terrenos no afectos a la citada actividad y los terrenos urbanos que se dedicarán a la construcción y promoción de edificaciones

En este sentido, de los datos del escrito de consulta no se constata que el patrimonio segregado constituya, por sí mismo, una rama de actividad diferenciada con los correspondientes medios materiales y personales en el sentido señalado en el artículo 76.4 de la LIS, anteriormente reproducido y comentado, cuyo destino y naturaleza requiera de una organización separada como consecuencia de las especialidades existentes en su explotación económica que ya existieran en la entidad transmitente. Por el contrario, lo que se deriva del escrito de consulta es que será objeto de escisión un conjunto de elementos aislados, sin constituir una rama de actividad en los términos anteriormente señalados, que se transmitirán a la entidad de nueva creación.

En consecuencia, lo anterior impediría la aplicación del régimen fiscal especial al no cumplir los requisitos establecidos en el Capítulo VII del Título VII de la LIS. No obstante, la concurrencia de las circunstancias determinantes para la existencia de rama de actividad son cuestiones de hecho que deberán acreditarse por cualquier medio de prueba admitido en Derecho y cuya valoración corresponderá, en su caso, a los órganos competentes en materia de comprobación de la Administración tributaria.

Por último, dado que se entiende que la consulta planteada se refiere a la posibilidad de aplicar el régimen fiscal especial regulado en el Capítulo VII del Título VII de la LIS a la operación descrita en el escrito de consulta, una vez señalado lo anterior, no procede seguir analizando la misma.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.